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不滿汽車尾號“限行令”、認為政府的“征地批復(fù)”不合法、公務(wù)員不服人事獎懲決定、學(xué)生質(zhì)疑學(xué)校“不授予學(xué)位”……這些在現(xiàn)行《行政復(fù)議法》下可能得不到受理的爭議，未來一兩年內(nèi)有望“狀告有門”。

目前，國務(wù)院法制辦正在考慮擴大《行政復(fù)議法》的受案范圍。國務(wù)院法制辦副主任郜風濤近日提出，準確界定“具體行政行為”，考慮將全部抽象行政行為、行政機關(guān)的內(nèi)部行政行為、“公法人”行為、事故責任認定等行為納入行政復(fù)議范圍，并加大對“行政不作為”爭議的救濟渠道，將是此“突破點”上應(yīng)重點研究的六個問題。

這些修改對老百姓意味著什么？中國青年報記者采訪了中國政法大學(xué)副校長、行政法教授馬懷德等專家。

對“限行令”提出行政復(fù)議

現(xiàn)行行政復(fù)議制度規(guī)定，對規(guī)章以下的規(guī)范性文件可以附帶審查。但經(jīng)過多年實踐，來自一些專家和實務(wù)部門的看法是，應(yīng)當將抽象行政行為全部納入行政復(fù)議受案范圍，或者至少將規(guī)章納入行政復(fù)議受案范圍。

這意味著，諸如北京汽車尾號“限行令”等有爭議的“紅頭文件”，權(quán)利受到影響的市民將來有望不必親經(jīng)“受罰”，就能直接申請行政復(fù)議。

2008年9月21日，北京市政府以一紙《北京市人民政府關(guān)于實施交通管理措施的通告》(以下簡稱“限行令”)等文件，使“限行措施”成為“常態(tài)”。一項涉及數(shù)百萬人利益的公共政策，在民意缺聲的背景下出臺。有評論認為，“限行令”部分剝奪了個人所有物的使用權(quán)，其規(guī)定“限行”及處罰的法律依據(jù)并不充分。

2009年1月13日，律師張先生在限號期間駕車上路被罰，遂以“‘限行令’僅為地方政府規(guī)范性文件，沒有法律依據(jù)”為由，將朝陽交通支隊呼家樓大隊告上法庭，要求確認處罰違法。但這一稱為國內(nèi)首例“尾號限行案”的行政訴訟，以原告敗訴告終。

“‘限行令’是一種抽象行政行為，因為它針對的是非特定的主體，具有普遍約束力。而當前的《行政復(fù)議法》與《行政訴訟法》相比，一大特色就在于它規(guī)定可以通過復(fù)議具體行政行為，來‘附帶審查’行政機關(guān)作出這一行為所依據(jù)的規(guī)定——抽象行政行為。”馬懷德教授告訴記者，但是在實踐中，這樣的案例卻比較少見。

“因為，‘附帶審查’意味著你不能對‘限行令’直接申請復(fù)議。只有當你因為違反‘限行令’被處罰了，才能同時對處罰的依據(jù)申請復(fù)議。”他表示，“這種制度設(shè)計有缺陷，實際上是把人逼到‘以身試法’、以違法方式才能得到救濟權(quán)的境地。”

此外，馬懷德教授指出，實踐中由于一些行政復(fù)議機關(guān)對這一條款缺乏正確理解，對抽象行政行為的范圍存在分歧，因此即使有類似張先生的少數(shù)先例，抽象行政行為也沒有得到很好的復(fù)議。“要求‘附帶審查’的這些申請人，并沒有得到實惠。這讓大家對這一條款本身不重視，也沒有太多的信心來申請復(fù)議抽象行政行為。”

近年來，形形色色的問題“紅頭文件”屢見不鮮。河北東光縣文教局曾下發(fā)“紅頭文件”要求小學(xué)報名要持父母編制證，湖北漢川市政府辦公室曾以“紅頭文件”名義，要求全市的公務(wù)招待都用某種特定品牌的酒，河南沁陽市為吸引投資，更曾在3年內(nèi)出臺了5個“紅頭文件”，規(guī)定投資5000萬元者開車違法不罰。發(fā)布問題“紅頭文件”等抽象行政行為，比具體行政行為更具危險性和破壞力。

馬懷德教授表示，正是著眼于解決此問題，《行政復(fù)議法》修改時正在考慮把全部抽象行政行為，都納入復(fù)議范圍。“如果要求所有的爭議‘紅頭文件’都在具體實施之后，才能被申請復(fù)議，不僅對當事人來說成本過高，而且就一些明顯不合法的‘紅頭文件’來說，合理性也不足。”他同時指出，要保證“突破”的可行性，還需要對何謂“抽象行政行為”進行更明晰的界定。

“抽象行政行為是一個上位問題，而解決上端的問題是最徹底的。”中國政法大學(xué)行政法教授劉莘在接受中國青年報記者采訪時表示，“解決了一個抽象行政行為的問題，就等于解決了10個、甚至100個具體問題，因此，這一問題在迫切程度上比較靠前。”